论我国公民的迁徙自由-开题报告

一、文献综述

据学者王惠玲所做的统计，世界上107部宪法中，76部宪法规定了迁徙自由权，其规定率约为71.0%。1而在20世纪70年代中期以后制定的近60部宪法中,明文规定公民个人迁徙自由的就有49部,占被统计宪法的91%。2日本、德国、意大利、瑞典等国家都在本国宪法中规定了公民的迁徙自由权。如日本宪法第二十二条规定：“在不违反公共福祉的范围内，任何人都有居住、迁徙及选择职业的自由。”像美国这样的判例法国家，虽然没有在宪法中明文规定，但是美国联邦最高法院在判例中确认，美国公民有移居任何一州并享受移居州公民同等待遇的权利。同时迁徙自由也是联合国确认和保护的基本人权之一，1948年的《世界人权宣言》第十三条规定：“(一)人人在各国境内有权自由迁徙和居住。(二)人人有权离开任何国家，包括其本国在内，并有权返回他的国家。”1966年的《公民权利与政治权利国际公约》第十二条规定：“一、合法处在一国领土内的每一个人在该领土内有权享受迁徙自由和选择住所的自由。二、人人有自由离开任何国家，包括其本国在内。三、上述权利，除法律所规定并为保护国家安全、公共秩序、公共卫生或道德、或他人的权利和自由所必需且与本公约所承认的其他权利不抵触所限制外，应不受任何其它限制。四、任何人进入其本国的权利，不得任意加以剥夺。”

关于迁徙自由权的性质，国内外宪法学学者对此有以下三种代表性观点：

第一，人身自由权说。这一学说是我国宪法学界比较通行的看法。该学说认为迁徙自由实际上就是人的身体的自由存在和运动，从客观条件出发因个人意志从一个空间移动到另外一个空间而不受干涉和限制。有的学者指出，“以人身的自主支配为特征的迁徙自由是民主宪政条件下公民的基本人权”，“属于人身自由的范围，是人身自由不可分割的组成部分”。 

第二，经济自由权说。迁徙的一个重要目的就是择业，在进入市场时受到公平的对待，因此它又与经济权利相关。所以国内有些学者在编书的时候将迁徙自由权归入到经济权利（或经济的自由）之中，如许崇德教授主编的《宪法学（外国部分）》。日本宪法学家杉原泰雄在分析近代立宪主义型市民宪法的人权保障特色时指出：“经济自由权，一般包括财产权、劳动自由、契约自由、营业自由、居住与迁徙自由等”；三浦隆也持这一看法，他认为：“居住、迁徙及选择职业之自由、移居国外及脱离国籍之自由为经济自由的一部分”。

第三，综合说。迁徙自由权既有人身自由权的性质同时还具有其他权利性质。如有的学者认为迁徙自由是一种带经济自由权性质的人身自由权。有的学者认为它属于人身自由的范畴，是人的行动举止自由的重要内容，又具有社会经济权利的性质，与人的社会经济活动密切相关。当然迁徙的目的和内容不仅仅只有经济权利上的追求，还有可能是政治上的权利，比如从我国选举制度关于外地户口人员不属于人大代表分配所考虑范围之内的规定，以及出入境管理来看，是否准许所谓持不同政见者入境，有着明确的政治要求，这又使得迁徙自由与政治权利联系在一起。

刘亚丽指出在实行迁徙自由的国家,迁徙与迁徙主体—人,是密不可分的,在法律许可范围内,只要人发生变动,就认为迁徙行为当然成立。而我国却不然,在一开始对迁徙进行定位时,就已经偏离了其应有的界定方向。我国认为只有户籍登记地的变动才是迁移,而忽视了迁移的主体—人,不管人在何方,也无论多长时间,只要没有发生户籍登记地变动,就不承认已发生的迁移事实。

罗庆菊讲述迁徙自由的历史,是为了以史鉴今,为今天我国恢复迁徙自由提供依据。迁徙自由在新中国法律史上,或者被肯定,或者被否认,或者被默认,虽然有其多方面的原因,但是无论其怎么变迁,迁徙自由作为一项基本人权,其发展趋势应是得到法律的肯定,尤其是在当代中国迫切需要实现迁徙自由的情况下。

二、论文提纲

一、确立迁徙自由权的宪法意义

二、取消迁徙自由权的原因分析

（一）户籍制度与迁徙自由权

（二）我国取消迁徙自由权的根源分析

三、确立迁徙自由权的现实必要性

（一）确立迁徙自由权的现实性

（二）确立迁徙自由权的必要性

四、迁徙自由权的两难选择——理论与现实的矛盾

三、参考文献

1 王惠玲：《成文宪法的比较研究——以107部宪法文本为研究对象》，北京：对外经济贸易大学出版社，2010年版。

2 林喆：《公民基本人权法律制度研究》，北京：北京大学出版社，2006年版。

3 李步云：《宪法比较研究》，法律出版社，北京：1998年版。

4 何华辉：《比较宪法学》，武汉：武汉大学出版社，1988年版。

5 [日]三浦隆：《实践宪法学》，李力，白云海等译，北京：中国人民公安大学出版社。

6 许崇德：《中华人民共和国宪法史（上卷）》，福建：福建人民出版，2005年版。

7 钟水映：《人口流动与社会经济发展》，武汉：武汉大学出版社，2000年版。

8 吴家麟：《宪法基本知识讲话》，北京：中国青年出版社，1954年版。

9 秦前红：《宪法变迁论》，武汉：武汉大学出版社，2002 年版。

10 韩大元：《1954年宪法与中国宪政》，武汉：武汉大学出版社，2008年版。